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合同审核之术,不在大而无华,只在精准有效

    编者按   

合同审核,最先讲究的是合同各方地位,孰强孰弱,谁拥有绝对话语权,于无形中压制对方,“我的合同你不能改一字一号”,此为道,不在今天所论之列。

商事活动中,大多合同,均为“平等”主体之间的民事行为,各方地位悬殊不大,能够平等协商,此时,合同审核的意义才得以显现。

合同审核,并非只关注己方利益, 忽视对方利益,甚至给对方设局。

一份高质量的合同,应功能结构完整、权利义务明确、违约责任完备、各方利益均衡,如此,才能有效促成交易顺利完成,实现交易目的,使合同各方多赢。

 

01

确保合同有效

 

合同审核之首要义务,应确保合同有效。一份有效合同,无非主体适格、意思表示真实、无违法违规情形。

主体适格,意之,自然人,应具有完全民事行为能力;法人、非法人组织等,应合法存续,对于一些特殊行业,还应具有相应资格、资质,如建筑施工企业、餐饮服务企业、律师事务所等。

意思表示真实,须无欺诈、协迫、恶意串通损害他方利益等,否则,合同面临被撤销或无效。

无违法违规行为,须交易标的合法,比如不能买卖毒品,须不违反法律法规强制性规定,比如不得签署流质条款、不得租赁违约建筑等。

 

02

功能结构完整

 

现实中,合同有千万种,不同的交易对应的合同内容千差万别。

除了适用法律不同,交易模式、流程亦不同。比如,股权转让合同与劳动合同、买卖合同与委托合同,权利义务、逻辑架构等完全不同,这就需要我们在审核合同前,不仅要对相关法律法规了熟于心,还应对交易流程、交易模式熟悉清楚。

一份合同,正如一篇小说一样,要有“人物、时间、地点、环境、事情、后果”等,把前述要素都说清楚了,一份合同基本能做到功能结构完整。

 

03

权利义务明确

 

前述条款都有了,并非就万事大吉。条款是否清晰、无歧义,条款之间是否无矛盾,亦很重要。

比如时间,约定为“乙方收到款项后,交付货物”,虽确定了先后履行义务的顺序,但是并没有确定具体时间,一个“后”字,便是敞口时间,可无限制的“后”下去。

比如地点,约定为“乙方所在地”,如乙方实际经营地与注册地不是同一地方,到底指何地?

比如“今欠款5万元”,到底是欠款5万元,还是归还5万元?

 

04

违约责任完备

 

违约责任是合同的灵魂,如没有约定违约责任,意味着不履行义务也不会承担责任;或者违约责任约定不明,无法做到精准追责。

比如,合同约定“依照合同法规定承担违约责任”,这样的约定等于未约定,不具有实际操作性。

比如一份买卖合同,应首先识别违约行为,如延期交货、逾期付款、质量瑕疵、延期或拒绝维保等,针对这些行为,再约定具体责任承担,如按日支付滞纳金、季节性商品延期交货应全部退货赔偿损失、有权解除合同等。

 

05

均衡各方利益

 

商人从产生那天起,逐利为其天然属性,一份合同,必然承载着各方的利益诉求、经历多轮协商与谈判。

而一份“完美”的合同,不在无限的追逐己方利益,忽视对方利益,甚至为对方设局,更在于各方利益的均衡

商事活动中,双赢乃至多赢,才能更好促成交易完成、实现交易目的,诚信经营才是企业基业长青之本。

 

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